近期，DeFi项目蓬勃发展，已然一跃成为全球币圈的热点。
截至当下，DeFi项目的服务范围已覆盖信用支付、借贷、去中心化交易所、稳定币等领域。虽然经营DeFi项目的平台多注册在之外，但这并不代表该等平台不会受到中国刑事法律的规制。
本文旨在介绍DeFi借贷项目的中国刑事法律风险，为币圈平台合规与发展提供思路。
DeFi借贷项目概述
DeFi的文本含义是指去中心化金融，与中心化金融CeFi相对应。常见的DeFi项目包括MakerDAO,Uniswap,某pound,Aave等。
Binance.US前CEO聘请CFTC前执法部门主管担任代理律师:金色财经报道，知情人士透露，Binance.US前首席执行官Catherine Coley已聘请曾担任CFTX执法部门主管职务的Sullivan & Cromwell事务所创始人James McDonald担任代理律师，以应对CFTC对于币安的调查。[2023/3/30 13:34:14]
在常见的DeFi借贷模式中，贷款人可以将自己的数字货币抵押给平台，平台按智能合约向其给付稳定币或其他资产，合约期限届满后，贷款人将借贷的币种归还，从而换回抵押财产。
以MakerDAO为例，该平台与用户签订DeFi协议，向其提供锚定单位美元的稳定币DAI作为贷款，而贷款人则是需要提供贷款价值150%以上的ETH等代币作为抵押与对价，当抵押代币的价值过低时，平台将清算抵押品，以保持资金流的稳定。
FTX破产律师：反对巴哈马清算人对内部数据的访问要求:12月15日消息，在特拉华州的法庭听证会上，FTX 破产律师反对巴哈马清算人对内部数据的访问要求，称他们不信任巴哈马政府，因为数据可用于从破产公司中抽取资产。
FTX律师James Bromley表示，巴哈马政府此前已经从FTX Digital Market的清算人那里获得了信息，并利用这些信息从FTX中抽取了数字资产。（路透社）
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?[2022/12/15 21:45:59]
另外，值得一提的是某pound平台操作DeFi借贷项目的方式，除一般的利息收益外，某pound会向用户分发治理代币作为奖励，用户可以通过治理代币行使去中心化平台的部分权力，从结果上看，治理代币更是吸引了大量资产的进入，使得某pound在去中心化金融的领域独揽头筹。
声音 | 美政府执法辩护律师：比特币ETF或延长至2019年2月27日:据btcmanager报道，美国政府执法辩护律师Jake Chervinsky表示，美国SEC对比特币ETF的决定最早要到12月才能做出。值得注意的是，CNBC主持人Ran NeuNer曾在11月2日错误的在推特上表示，SEC可能会在2018年11月5日之前对比特币ETF作出决定。Chervinsky表示，11月5日只是公众向美国证交会提交声明的最后期限，而不是监管机构完成对此前被拒绝的比特币ETF的审查的最后期限。SEC可能需要更多时间审查公众提交的声明，然后才会做出最终决定。SEC工作人员目前决定审查VanEck / SolidX ETF的最后期限是2018年12月29日，最多可以延长至2019年2月27日。[2018/11/7]
刑事风险分析
博主Bitfinex’ed聘律师对抗Bitfinex:据coindesk报道，一直对加密货币交易所Bitfinex发表质疑评论的博客主Bitfinex’ed在与Bitfinex长期的争夺战中聘用了知名律师，律师事务所Anderson Kill的合伙人Stephen Palley。Palley周一发布了致Bitfinex的总法律顾问的一封措辞严谨的信函，信函中表示，针对博主Bitfinex’ed的威胁已经发生并且持续在发生，如果Bitfinex被发现直接或间接地对这些威胁负有责任，将会产生法律后果。[2018/3/13]
究其本质，DeFi项目多是传统金融业务在区块链领域的复刻，而平台经营DeFi借贷项目的行为本身正是传统金融机构的贷款业务。因DeFi借贷项目而形成的流动性资金池以及锚定法币的稳定币兑换渠道正是平台从事资金支付结算业务的表现。
根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第三项的规定，在不具备金融牌照的情况下，平台非法从事资金支付结算业务，将可能构成非法经营罪。
结合《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法从事资金支付结算业务、非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，非法从事资金支付结算业务的入罪金额为非法经营数额在五百万元以上或违法所得数额在十万元以上。
考虑到经营DeFi借贷项目的平台通常资金体量较大，一旦被司法机关以上述罪名立案侦查，平台及控制人在构成要件的认定上很难有突破。
国内法律能管吗
部分DeFi平台自认为注册地或经营场所在国外，不会受到国内法律法规的调整。但是，依照我国《刑法》对管辖的规定，平台在下列情形中仍存在风险：其一，根据《刑法》第六条属地管辖的规定，经营场所在国内或犯罪结果发生地在国内的，应当适用我国刑法；其二，如平台的管理层是中国国籍的，根据《刑法》第七条属人管辖的规定，可能适用我国刑法；其三，如使用平台的客户是中国国籍的，根据《刑法》第八条保护管辖的规定，可能适用我国刑法。
此外，需要提醒的是，在判断用户国籍的问题上，平台不得单纯以国内互联网无法访问作为平台未对国内用户开放的证据。通常而言，司法实践中要求经营者尽到谨慎尽责的审查义务。对于从事区块链业务的经营者来说，判断用户是否使用VPN登入是非常简单的事情。因此，如果平台确实存在大量使用VPN的用户，经营者在主观上至少存在间接故意。
延伸拓展
部分区块链平台不直接经营DeFi借贷项目，而是提供DeFi平台接口，我们认为，这种行为不能规避刑事责任。
一旦第三方DeFi平台的行为被认定为违法犯罪，作为业内人士，平台提供接口的主观情况将被认定为明知或者应当知道。在提供接口的同时，二平台之间往往存在利益输送。据此，不直接经营项目的平台亦可能因提供接口被认定违法犯罪活动的帮助犯。
写在最后
区块链技术的去中心化金融可以通过密钥将资产控制在私人用户手中，相较于信赖传统金融——一味制造银行一类不受个人控制的庞然大物，具有金融民主化特征的DeFi项目更为符合当代社会的发展趋势。
但是，在金融监管部门未予首肯的大环境下，DeFi项目在国内尚不具有推广发展的土壤，近期更是被其隐蔽性所关联的犯罪所累，口碑不佳。
坦诚的讲，我们理解金融市场稳定的价值，故而监管部门愿为此背负保守的骂名。但是，我们更钦佩金融科技领域的创新者们，因为在长夜破晓时，更需要一些勇气。
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